8^ste kamer,

Na beraad, wijst volgend arrest:

A.R. Nr. 1999/AR/3372

In zake van:

De NV Belgacom Skynet, met maatschappelijke zetel te 1030 Brussel, Jacqmainlaan 177, ingeschreven in het handelsregister te Brussel, onder het nummer 611.237:

appellante,

vertegenwoordigd door Mr. Cornelis Ludo en Mr. Ide, advocaten te 1000 Brussel, Goedheidsstraat 5-7;

Tegen:

1. De VZW IFPI Belgium, met maatschappelijke zetel te 1200 Sint-Lambrechts-Woluwe, Almaplein 3 b5;

2. De NV Universal, voorheen NV Polygram Records, met maatschappelijke zetel te 1200 Sint-Lambrecht-Woluwe, Woluwedal 34/1, ingeschreven in het handelsregister te Brussel, onder het nummer 316.152;

geïntimeerden,

vertegenwoordigd door Mr. Michaux Benoit, advocaat te 1050 Brussel, Louizalaan 149 Bus 20.

Gelet op het vonnis dat op 2 november 1999 werd uitgesproken door de Voorzitter van de Rechtbank van Koophandel te Brussel, zetelend zoals in kort geding, beslissing waarvan geen betekeningsakte voorligt.

Gelet op het verzoekschrift tot hoger beroep, neergelegd ter griffie van het Hof op 23 december 1999.

Op 25 februari 1999 hebben de VZW IFPI en de NV Polygram Record, inmiddels NV Universal geworden door naamswijziging, de NV Belgacom Skynet gedagvaard voor de Voorzitter van de Rechtbank van Koophandel te Brussel, zetelend zoals in kort geding.

Hun vordering strekte ertoe:

- te horen vaststellen dat Belgacom Skynet, door met kennis op haar server een informatie te shockeren die aanleiding geeft tot ongeoorloofde electronische distributie van muziekopnames uit de catalogi van Polygram Records en van de leden van IFPI, een daad stelt die strijdig is met de eerlijke handelsgebruiken in de zin van artikel 93 van de WHPC ( Wet van 14 juli 1991 betreffende de handelspraktijken en de voorlichting en bescherming van de consument) waarbij schade kan worden toegebracht aan de beroepsbelangen van IFPI en Polygram Records;

- Belgacom Skynet te horen veroordelen tot de onmiddellijke staking van deze praktijken onder verbeurte van een dwangsom van 500.000 BEF per dag of gedeelte van een dag gedurende dewelke zij in strijd met het tussen te komen vonnis zou handelen;

- conform artikel 99 WHPC, de bekendmaking van een samenvatting van het tussen te komen vonnis op de ‘homepage’ van de site van Belgacom Skynet alsmede in vijf dagbladen of tijdschriftennaar keuze en op verzoek van IFPI en Polygram Records te horen bevelen, waarbij de kosten van publicatie en gebeurlijke vertaling door Belgacom Skynet zouden worden terugbetaald zelfs op eenvoudige voorlegging van een pro-forma factuur;

- Belgacom Skynet te horen veroordelen tot de gerechtskosten.

Bij vonnis, uitgesproken op 2 november 1999, werd deze vordering integraal gegrond verklaard.

Belgacom Skynet vraagt dat het Hof van Beroep het vonnis a quo teniet zou doen en, opnieuw rechtdoende, de oorspronkelijke vordering onontvankelijk en minstens ongegrond zou verklaren en IFPI en Universal zou veroordelen tot de gerechtskosten.

Zij vraagt in ondergeschikte orde:

- voor zover het Hof zou oordelen dat Belgacom Skynet zou moeten ingrijpen wanneer haar kennis wordt gegeven van het bestaan van links vanwege een klant naar beweerd onrechtmatige MP3's op de sites van derden - quod certe non - , dat het Hof zou zeggen voor recht dat indien vaststaat dat IFPI haar verzoek om bovengenoemde links te verwijderen uitdrukkelijk per e-mail aan het adres van Belgacom Skynet heeft gericht, dit verzoek een nauwkeurige identificatie bevat van bovengenoemde links verschijnen en een uitdrukkelijke vermelding van de muziekstukken van de producenten die lid zijn van IFPI die kunnen worden 'gedownload' op de gelinkte sites, Belgacom Skynet de verplichting heeft het verzoek van IFPI aan dergelijke klant mee te delen en hem terzelfder tijd te verzoeken, het zij de gewraakte links te verwijderen, hetzij het legaliteitsbewijs voor te leggen waaruit zou blijken dat de websites, waarnaar de door hem aangebrachte links verwijzen, de aangevoerde rechten van IFPI en Universal niet miskennen, dit alles binnen de vijf werkdagen na ontvangst van het verzoek, en dat, indien de klant dit niet doet binnen deze termijn of indien IFPI van oordeel is dat het voorgelegde legaliteitsbewijs niet volstaat om de aanwezigheid van links te legitimeren, Belgacom Skynet, de litigieuze hyperlink mag en moet afsluiten, op voorwaarde dat IFPI haar vrijwaart voor elke vorm van schade, hierin begrepen de gebeurlijke vorderingen tot schadevergoeding vanwege haar klanten, die het gevolg zou zijn van een ongegronde afsluiting van de gewraakte links;

- voor zover het Hof van Beroep zou oordelen dat er een dwangsom zou moeten worden opgelegd (qoud non), dat het hierboven omschreven stakingsbevel zou uitgesproken worden op straffe van een dwangsom van 10.00 BEF voor elk geval van niet-naleving van dit bevel binnen de vijf werkdagen na ontvangst van een verzoek van geïntimeerden dat beantwoordt aan bovengenoemde voorwaarden, waarbij door geïntimeerden moet worden bewezen dat die niet-naleving enkel en alleen aan de tekortkoming van Belgacom Skynet kan worden toegerekend, met uitsluiting onder meer van het geval van het aanbrengen van nieuwe links door dezelfde of een andere klant, en enkel voor de verzoekers van IFPI die 48 uren na de betekening van het tussen te komen arrest aal Belgacom Skynet worden gericht.

IFPI en Universal vragen dat het Hof van Beroep het eerste vonnis zou bevestigen mits de volgende toevoeging aan de tweede paragraaf van het beschikkende gedeelte van dit vonnis wordt aangebracht:' met dien verstande dat de dwangsom pas zal verbeuren na het verstrijken van een termijn van 48 uren volgend op de kennisgeving door IFPI'.

Zij vragen eveneens dat Belgacom Skynet zou worden veroordeeld tot de gerechtskosten.

IFPI is een beroepsvereniging die de belangrijkste producenten van fonogrammen (maker van muziekopnames, vooral CD's) en/of hun verdelers in België groepeert.

Tot haar leden behoren zowel de zogenaamde 'majors', zoals BMG, EMI, SONY, WARNER, UNIVERSAL, enz., als de belangrijkste onafhankelijke producenten en Belgische verdelers, zoals ARCADE, PIAS enz., en het relevante marktaandeel in België van deze leden is aanzienlijk.

Universal, voorheen Polygram Records, dochtervennootschap van de Amerikaanse Universal Music Group, is de verdeler in België van het repertoire van Universal. Tot dit repertoire behoren onder meer opnames van U2, Bryan Adams, ABBA, Elton John enz.

Belgacom Skynet is een 'Internet Service Provider', verder ISP genaamd, die zowel toegang verschaft tot het Internet als websites 'host', dit wil zeggen haar server- of computerinfrastructuur ter beschikking stelt van klanten die via websites informatie ter beschikking wensen te stellen op het Internet. Deze server- of computerinfrastructuur wordt door het Internet herkend als computer waarop sites zijn gestockeerd. Er bestaan tal van dergelijk ISP's en dit zowel in België als in het buitenland.

Op de teksten die zich op websites bevinden kunnen 'hyperlinks' voorkomen, namelijk tekens die de internetgebruiker de mogelijkheid verschaffen, door middel van het klikken op deze tekens, zich te verplaatsen naar andere onderdelen van dezelfde bezochte website of naar een andere website.

IFPI en Universal beweren dat sommige klanten van Belgacom Skynet op hun websites hyperlinks hebben aangebracht, die verwezen naar illegale reproducties van muziekopnames in MP3-formaat die zich op andere sites bevonden, die niet door Belgacom Skynet maar door buitenlandse ISP's werden gehost en dat Belgacom Skynet niet of niet tijdig heeft gereageerd op de klachten die IFPI in dat verband heeft geformuleerd.

MP3 is een formaat voor electronische bestanden waarin auditieve gegevens in gecomprimeerde vorm zijn opgeslagen, waardoor zij minder geheugen in beslag nemen, zodat zij, met behoud van een kwaliteit die vergelijkbaar is met die van een CD, sneller van het Internet kunnen worden gedownload. Deze techniek laat toe illegale reprodukties zeer snel aan te maken en verder te verdelen.

Belgacom Skynet antwoordt dat IFPI heeft nagelaten de gewraakte hyperlinks nauwkeurig te identificeren maar dat zij, bij ontvangst van elke klacht, steeds heeft gereageerd door meteen haar klant met de klacht te confronteren en te bekomen dat deze zelf de hyperlink verwijderde.

Zij stelt dat in zover van haar een tussenkomst kon worden verwacht, quod non, deze er enkel in kon bestaan het verzoek van IFPI en Universal mee te delen aan haar klant en niet in het onmiddellijk verwijderen van de link.

Belgacom Skynet roept in dat geïntimeerden niet het vereiste rechtstreeks en persoonlijk belang hebben bij hun vordering.

Deze vordering strekt ertoe vast te horen stellen dat Belgacom Skynet, door met kennis van zaken op haar server informatie te stockeren die aanleiding geeft tot ongeoorloofde electronische distributie van muziekopnames uit de catalogi van Universal en van de leden van de IFPI, een daad stelt die strijdig is met de eerlijke handelspraktijken en haar te horen veroordelen tot de onmiddellijke staking van deze praktijken , onder verbeurte van een dwangsom.

IFPI en Universal stellen dat zij worden benadeeld in hun beroepsbelangen als verkopers van muziekopnames, gezien de praktijken, waarvan zij de staking vorderen, de Belgische muziekconsument de gelegenheid geeft piraatopnames op zijn P.C. te reproduceren en te verspreiden.

Zij stellen uitdrukkelijk dat zij in het kader van de huidige productie ten aanzien van Belgacom Skynet geen (naburige) rechten claimen en zich evenmin beroepen op inbreuken op deze rechten.

Tevens preciseren zij dat zij nooit de verwijdering van links naar 'geoorloofde' MP3-files hebben gevorderd en dat de vordering uitsluitend beperkt is tot muziekopnames die behoren tot het repertoire van de IFPI-leden.

Gezien de vordering niet strekt tot de stopzetting van daden van namaak maar wel van daden die volgens hen strijdig zijn met de eerlijke handelsgebruiken, is art. 96 van de Wet van 14 juli 1991 betreffende de handelspraktijken, de voorlichting en de bescherming van de consument, hierna genoemd W.H.P.C. niet van toepassing zodat de vordering tot staking kan worden ingesteld.

Artikel 98 lid 1 W.H.P.C. bepaalt dat deze vordering tot staking kan worden ingesteld op verzoek van

'1 de belanghebbenden

...

3. een beroeps- of interprofessionele vereniging met rechtspersoonlijkheid'.

en dat in afwijking van de bepalingen in de artikelen 17 en 18 van het Gerechtelijk Wetboek, de in punt 3 bedoelde verenigingen in rechte kunnen optreden voor de verdediging van hun statutair omschreven collectieve belangen.

IFPI is een beroepsvereniging die de belangrijkste producenten en verdelers van fonogrammen groepeert en Universal is zelf een verdeler en lid van de IFPI. De leden van de IFPI zijn derhalve verkopers van muziekopnames.

Krachtens artikel 3 van haar statuten heeft IFPI als maatschappelijk doel 'de bescherming, de bevordering van de culturele, de beroeps- en de morele belangen van haar leden en meer in het algemeen van allen die deelnemen aan de activiteit van de fonografische en audiovisuele nijverheid in België'.

Bijgevolg hebben de leden van de IFPI, waaronder Universal en IFPI zelf als beroepsvereniging die krachtens haar statuten de bescherming en bevordering van de beroepsbelangen van haar leden nastreeft, een voldoende belang om de vordering tot staking, zoals zij werd geformuleerd, in te stellen.

Belgacom Skynet roept vervolgens in dat IFPI krachtens haar statuten slechts kan optreden voor de verdediging van de beroepsbelangen van haar leden in België, dat de sites waarnaar de door haar gehoste links verwijzen zijn gehost door ISP's die zich in het buitenland bevinden en daar opereren, dat de inbreuken voortvloeiend uit de inhoud van deze buitenlandse sites enkel volgens de regels van het Internationaal Privaatrecht moeten worden getoetst en de gebeurlijke onwettige reproductie of communicatie zich noodzakelijkerwijs uitsluitend in het buitenland zou voordoen, en dat voorzover zou worden vastgesteld dat de beroepsbelangen van de leden van IFPI in het buitenland zouden worden geschaad, zij in België niet het vereiste collectief en statutair gedefinieerd belang heeft om hiertegen in België op te treden.

In casu kan niet worden betwist dat de muziekopnames op MP3 beschikbaar waren op het Belgisch grondgebied, namelijk via links op Belgische sites, gehost door een Belgische ISP, en door de internetgebruiker in België konden worden gekopieerd en verspreid, hetgeen voor gevolg kon hebben dat de Belgische muziekconsument werd afgeleid van de lokale markt.

De praktijken, die door geïntimeerden worden aangeklaagd, richten derhalve volgens hen schade aan op de Belgische markt.

Bovendien hebben de daden van Belgacom Skynet, die volgens hen strijdig zijn met de eerlijke handelsgebruiken, namelijk het niet verwijderen of ontoegankelijk maken van links naar illegale reproducties van muziekopnames, ondanks hun verzoek, plaatsgevonden in België.

Bijgevolg heeft IFPI wel degelijk een belang om in deze procedure op te treden.

Belgacom Skynet roept tenslotte in dat de vordering tegen haar niet ontvankelijk is omdat zij niet de vereiste hoedanigheid heeft om zich tegen de vordering van geïntimeerden te verdedigen.

Gezien geïntimeerden haar beschouwen als degene die met de eerlijke handelsgebruiken strijdige daden stelt, is de vordering tegen haar in ieder geval ontvankelijk.

De argumenten die zij ter zake ontwikkelt betreffen de grond van de zaak en zullen hierna worden besproken.

Zelfs indien hyperlinks kunnen worden aangelegd, zonder medeweten van de ISP die de site, waarop deze links voorkomen, host en zelfs indien zij een technisch middel zijn om zich op het Internet te verplaatsen van een site naar een andere site, hetzij rechtstreeks hetzij onrechtstreeks, zijn zij informatie die zich op een website bevindt.

De aanwezigheid van dergelijke links op een door Belgacom Skynet gehoste website dient derhalve beschouwd te worden als het stockeren van informatie op haar server.

Deze links zijn bovendien een automatisch doorverwijzingsmiddel, een soort sleutel, die het door het aanklikken ervan mogelijk maakt reproducties van muziekopnames, verricht zonder toestemming van de rechthebbenden, te downloaden, te kopiëren en te verspreiden. Het aanbrengen van links naar dergelijke ongeoorloofde bestanden, terwijl men weet of dient te weten dat zij illegaal zijn, maakt een onrechtmatige daad uit.

In casu gaat het om de vraag of Belgacom Skynet zelf, wiens aandacht volgens geïntimeerden zou zijn gevestigd op het bestaan van links naar ongeoorloofde bestanden op sites van haar klanten, zich schuldig heeft gemaakt aan daden die strijdig zijn met de eerlijke handelsgebruiken.

Er moet bijgevolg niet worden onderzocht of de aanwezigheid op zich van deze links haar aansprakelijkheid teweeg brengt, noch of en in welke mate zij derde medeplichtig zou zijn aan illegale activiteiten die anderen hebben begaan.

De omstandigheid dat geïntimeerden ook zouden kunnen optreden tegen derde, zoals degene die de illegale bestanden op zijn site heeft geplaatst, diens hostende ISP en de klant van Belgacom Skynet die op zijn site de link heeft geplaatst naar een site met illegale inhoud, is ter zake evenmin dienend.

In verband met het al dan niet bestaan van een verwijderingsplicht in hoofde van de ISP, die voortvloeit uit de zorgvuldige gedraging zoals deze conform de eerlijke handelsgebruiken in de sector als norm wordt aanvaard, verwijzen beide partijen naar Amerikaans en andere buitenlandse wetgeving, buitenlandse rechtspraak en rechtsleer en de Europese richtlijn van 8 juni 2000 betreffende bepaalde juridische aspecten van de diensten van de Informatiemaatschappij, met name de electronische handel, in de interne markt.

Het hof oordeelt ter zake dat de zorgvuldigheidsnorm inhoudt dat wanneer geïntimeerden Belgacom Skynet als ISP op de hoogte stellen van de aanwezigheid op de door haar gehoste sites van hyperlinks die verwijzen naar illegale muziekopnames, op andere sites, die behoren tot het repertoire van Universal of leden van IFPI, zij deze links moet verwijderen of de toegang ertoe onmogelijk dient te maken, mits de volgende voorwaarden zijn vervuld en de hierna volgende procedure is gevolgd:

• geïntimeerden of één van hen dienen of dient eerst Belgacom Skynet, via een e-mail naar het door haar vermeld adres, in kennis te stellen van deze links, deze te identificeren met vermelding van de pagina’s van de site van de klant van Belgacom Skynet, waarop deze links verschijnen en van de muziekstukken die behoren tot het repertoire van leden va IFPI en die kunnen worden gedownload op de gelinkte sites, en uitdrukkelijk te verzoeken dat deze links dienen verwijderd of ontoegankelijk gemaakt te worden;

Deze kennisgeving moet eveneens uitdrukkelijk de elementen bevatten, die prima facie voor een redelijk ISP aannemelijk maken dat de bestanden, waarnaar de links verwijzen, illegaal zijn;

• Belgacom Skynet dient binnen de drie werkdagen na de ontvangst van de kennisgeving die aan bovenvermelde voorwaarden beantwoordt, deze links te verwijderen of de toegang ertoe onmogelijk te maken, tenzij zij binnen dezelfde termijn het bewijs kan voorbrengen dat de muziekopnames, waarnaar de gewraakte links verwijzen, legaal zijn;
• bij het formuleren van het verzoek tot verwijdering of ontoegankelijk maken van links, dienen geïntimeerden wel uitdrukkelijk te aanvaarden dat zij de verantwoordelijkheid zullen dragen voor het verwijderen of ontoegankelijk maken van de door hen aangeduide links en Belgacom Skynet zullen vrijwaren voor alle vorderingen die zouden worden ingesteld door een klant of wiens door haar gehoste website een link of links voorkomen die op initiatief va geïntimeerden wordt of worden verwijderd of ontoegankelijk gemaakt, indien later zou blijken dat dit onterecht was; geïntimeerden hebben dit overigens aanvaard (zie blz. 13 van hun op 15 september 2000 neergelegde synthesebesluiten).

Bij het vaststellen van deze procedure, modaliteiten en termijnen heeft het Hof rekening gehouden:

• met de onherstelbare en exponentieel toenemende schade die voor de producenten en verdelers van fonogrammen kan voortvloeien uit het uitblijven van een onmiddellijke oplossing. Het stellen van bijkomende eisen, het voorzien van bijkomende modaliteiten en het toekennen van langere termijnen, zoals door Belgacom Skynet in ondergeschikte orde wordt gevraagd, zou rekening houdend met de snelheid waarmee bestanden kunnen worden gekopieerd en verspreid, te grote schade toebrengen aan de belangen van deze producenten en verdelers;
• maar ook met hetgeen in alle redelijkheid van een isp kan worden gevraagd; aan Belgacom Skynet moet toch aan – zij het beperkte – tijdsduur worden gelaten om, zo zij dit nodig acht, contact op te nemen met haar klant, zodat deze eventueel zelf de link kan verwijderen of een legaliteitsbewijs voorbrengen; in ieder geval moeten geïntimeerden de verantwoordelijkheid dragen voor het afsluiten of ontoegankelijk maken van links.

Indien Belgacom Skynet als ISP websites host waarop links voorkomen die verwijzen naar ongeoorloofde reproducties van muziekopnames, kan zij niet inroepen dat zij louter haar infrastructuur ter beschikking stelt. Wanneer zij in kennis wordt gesteld van de aanwezigheid van dergelijke links op door haar gehoste websites en aan de juistheid van deze kennisgeving in redelijkheid niet kan worden getwijfeld, moet zij zo spoedig mogelijk het nodige doen om deze links te verwijderen of ontoegankelijk te maken.

A fortiori geldt dit wanneer er zich op de door Belgacom Skynet gehoste sites zelf illegale reproducties van muziekopnames uit de catalogi van leden van IFPI zouden bevinden.

In dit geval moet Belgacom Skynet deze verwijderen of de toegang ertoe onmogelijk maken, mits dezelfde procedure van kennisgeving wordt gevolgd en dezelfde voorwaarden zijn vervuld, hetgeen onder meer inhoudt dat de kennisgeving uitdrukkelijk de elementen moeten bevatten die prima facie voor een redelijk ISP aannemelijk maken dat deze reproducties illegaal zijn.

Vervolgens dient nagegaan te worden of Belgacom Skynet in casu deze zorgvuldigheidsnorm heeft overtreden en heeft gehandeld op een wijze die strijdig is met de eerlijke handelsgebruiken, waardoor de beroepsbelangen van de leden van IFPI werden geschaad of konden worden geschaad.

In casu heeft IFPI diverse klachten gestuurd waarbij Belgacom Skynet werd verzocht links naar sites of sites zelf met ongeoorloofde MP3-bestanden te verwijderen of ontoegankelijk te maken;

Op 7 november 1998 heeft IFPI aan Belgacom Skynet meegedeeld dat er zich op de door deze laatste gehoste ‘luc’site, onder andere op de extensie MP3 een heleboel links bevonden naar illegale sites en vroeg zij dat Belgacom Skynet dringend de nodige maatregelen zou nemen om deze pagina’s te laten verwijderen.

Na een herinnering vanwege IFPI, op 12 november 1998, antwoordde Belgacom Skynet dat zij het adres van de link niet kon vinden.

Na een nieuwe rappel op 17 november 1998 vroeg zij dat IFPI haar telefonisch zou contacteren.

Op 25 november 1998 liet IFPI weten dat haar geduld op was en dat zij een gerechtelijke procedure zou starten indien de betreffende pagina niet zou verwijderd zijn binnen de 24 uur.

Belgacom Skynet antwoordde onmiddellijk dat zij daags nadien haar beslissing telefonisch zou mededelen.

Op 27 november 1998 deelde Belgacom Skynet mee dat de webpagina gesloten was (volgens haar heeft de klant de links verwijderd).

IFPI liet haar echter op 30 november 1998 weten dat de MP3 link blijkbaar was verwijderd maar de op hetzelfde adres onder de rubriek ‘wares’ nog links waren naar diverse illegale sites (MP3, games), die eveneens moesten verwijderd worden.

Gezien hieraan geen gevolg werd gegeven stelde IFPI haar op 14 december 1998 in gebreke.

Op 18 december werd zij dan aangemaand door de raadsman van IFPI, aan wij zij onmiddellijk antwoordde dat zij diezelfde dag nog de link zou verwijderen en dit om de goede relaties tussen partijen in stand te houden en zonder nadelige erkenning van harentwege.

Volgens Belgacom Skynet is het onderdeel van de site, waarop de links vermeld stonden, afgesloten.

Op 6 mei 1999 deelde IFPI mee aan Belgacom Skynet dat de ‘luc’site opnieuw MP3’s aanbood.

Op 4 september 1998 vestigde IFPI de aandacht van Belgacom Skynet op de aanwezigheid van links naar illegale sites op de door haar gehoste ‘somnus’site.

Op 8 december 1998 vroeg IFPI dat dergelijke links, aangeboden op de eveneens door Belgacom Skynet gehoste ‘deus’ site zouden worden verwijderd.

Op 28 december 1998 gaf zij nogmaals een illegale site door met vermelding dat deze keer de files op de site stonden.

Via een fax d.d. 5 januari 1999, waarvan het bewijs van succesvolle verzending wordt overgelegd, stelde de raadsman van IFPI Belgacom Skynet in gebreke deze links op de ‘deus’site en de ‘somnus’site te verwijderen uiterlijk ’s anderendaags te 17 uur.

Belgacom Skynet geeft toe dat er pas op 4 maart 1999 een positief gevolg werd gegeven aan het verzoek van IFPI. Volgens haar hebben de klanten zelf de links vanuit de ‘somnius’ en ‘deus’ sites afgesloten.

Per fax van 25 februari 1999 te 8:38 uur, deelde de raadsman van IFPI mee aan Belgacom Skynet dat er zich op de door haar gehoste ‘Freemusic’site links bevonden naar illegale sites en verzocht hij dat zij diezelfde dag voor 16 uur zou bevestigen dat zij de links onmiddellijk zou verwijderen.

Belgacom Skynet vroeg, via een fax verzonden om 14:09 uur, op welke grond IFPI deze vordering tot verwijdering steunde.

IFPI, die vaststelde dat zij om 16 uur nog geen bevestiging had ontvangen dat de link zou verwijderd worden, gaf instructie om tot dagvaarding over te gaan; deze werd daags nadien betekend.

Ondertussen had Belgacom Skynet op 25 februari 1999 te 20:21 per fax bevestigd de link te hebben onderbroken en op verzoek van IFPI te zijn ingegaan om de goede relaties tussen partijen in stand te houden en zonder nadelige erkenning van harentwege.

Nadat IFPI haar aandacht had gevestigd op het bestaan van deze site (deze klacht wordt niet meegedeeld) antwoordde Belgacom Skynet op 1 april 1999 dat zij had vernomen dat deze titel in het kader van een

‘newsgroep’ tot stand zou zijn gebracht, dat zij toch aan haar klanten had gevraagd om de file te verwijderen, maar dat gezien deze titel vrij van rechten bleek te zijn, zij toch IFPI verzocht het bewijs voor te leggen dat deze titel wel degelijk deel uitmaakte van het repertoire van haar leden.

Op 9 april 1999 liet IFPI weten dat de file ‘kwakhak’ nog steeds kon gedownload worden vanaf een skynet-site en stelde zij Belgacom Skynet aansprakelijk voor de door deze site aangerichte schade.

Op 27 januari 2000 liet IFPI weten aan Belgacom Skynet dat bovenvermelde door deze laatste gehoste site muziekfiles in MP3 formaat of links naar sites met muziekfiles in MP3 formaat, zonder de toestemming van de rechthebbenden, ter beschikking stelde van het publiek en vroeg zij dat Belgacom Skynet deze illegale files en links onmiddellijk van haar site zou verwijderen en dit per kerende zou bevestigen aan IFPI.

Op dezelfde dag antwoordde Belgacom Skynet dat de klacht niet alle informatie bevatte die noodzakelijk was om deze te kunnen behandelen.

Op 31 januari 2000 bevestigde Belgacom Skynet dat deze site ontoegankelijk was gemaakt.

In een e-mail van 14 februari 2000 aan IFPI preciseerde zij dat, aangezien de door IFPI geviseerde sites van klanten van Belgacom Skynet meestal telrijke webpages en/of hyperlinks bevatten, en deze webpages niet alle MP3 bestanden bevatten, zoals deze hyperlinks niet alle verwezen naar sites met illegale MP3’s, een correcte identificatie van de geviseerde link(s) aan noodzakelijk vereiste was. Teven stelde zij dat ook een nauwkeurige identificatie van de beweerd nagemaakte werken noodzakelijk was, aangezien vroegere klachten van IFPI niet altijd gegrond waren gebleken.

IFPI legt geen stukken neer in verband met een klacht die zij desbetreffende zou hebben geformuleerd.

Het hof stelt vast dat uit de overgelegde stukken niet blijkt dat IFPI, bij het formuleren van haar klachten, de hierboven beschreven procedure heeft gevolgd en voorwaarden heeft nageleefd.

In ieder geval blijkt niet dat haar kennisgevingen uitdrukkelijk de elementen bevatten die prima facie voor een redelijke ISP aannemelijk maakten dat de muziekopnames, waarnaar de op de door Belgacom Skynet gehoste site voorkomende links verwezen of die op die sites zelf voorkwamen, illegaal waren.

Hieruit volgt dat niet aangetoond is dat Belgacom Skynet niet heeft gehandeld zoals een normaal zorgvuldig en redelijk ISP, geplaatst in dezelfde omstandigheden, zou hebben gehandeld en, bijgevolg, dat zij een daad heeft gesteld die strijdig is met de eerlijke handelsgebruiken in de zin van artikel 83 van de WHPC.

Het bestreden vonnis dient dan ook teniet te worden gedaan en de oorspronkelijke vordering dient ongegrond te worden verklaard.

het hof,

rechtdoende na tegenspraak;

Gelet op artikel 24 van de wet van 15 juni 1935 betreffende het gebruik der talen in rechtszaken;

Verklaart het hoger beroep ontvankelijk en in de voldoende mate gegrond.

Bevestigt het bestreden vonnis in de mate het de vordering ontvankelijk heeft verklaard en de gerechtskosten heeft begroot.

Doet het vonnis teniet voor het overige en opnieuw recht doende,

Verklaart de oorspronkelijk vordering ongegrond en wijs geïntimeerden ervan af.

Veroordeelt geïntimeerden tot de gerechtskosten van beide aanleggen, begroot in hoger beroep op 17.200 frank voor geïntimeerden en op 17.200 + 7.500 = 2.150 frank voor appellante,

Aldus gevonnist en uitgesproken in openbare burgerlijke terechtzitting van de 8^ste kamer van het Hof van beroep te Brussel op 13 februari 2001

waar aanwezig waren

De heer Blondeel P., Raadsheer dd. Voorzitter,

De heer Raes S., Raadsheer,

De heer Lybeer B., Raadheer,

De heer Cooyman S., ea. Adj. Griffier.